Рекламные операторы. Если предприниматель без разрешения использует чужой товарный знак в контекстной рекламе, то такие действия могут быть признаны недобросовестной конкуренцией.

Сразу идти в ФАС необязательно, и для начала можно написать претензию рекламному оператору: «Яндекс-Директ», Google Adwords или в соцсети. Иногда они сразу блокируют нарушителей, а иногда отказываются и отправляют правообладателя разбираться с нарушением в суд.

Если правообладателю не понравился ответ техподдержки, можно отправить письменную претензию на имя компании. Тогда ее будут рассматривать уже не модераторы, а юристы.

Иногда бывает так, что поисковик отвечает на претензию отказом, но при этом спорные объявления чудесным образом пропадают. Поэтому прежде чем идти в суд или в ФАС, перепроверьте еще раз объявления конкурентов — их могли остановить.

Доменные регистраторы. Иногда нарушители используют чужие товарные знаки в доменах. С этим можно бороться: наши суды уже не первый год сталкиваются с доменными спорами, поэтому правообладатель вполне может добиться разделегирования домена нарушителя, чтобы зарегистрировать этот адрес на себя.

Сначала можно написать претензию доменному регистратору. Скорее всего, он откажется аннулировать домен и предложит обратиться в суд. Дальше поступают по-разному: кто-то подает в суд на самого доменного регистратора и требует прекратить нарушение, а кто-то идет судиться с нарушителем, и помимо выплаты компенсации просит суд запретить ему использовать товарный знак в домене. И тот и другой способ — рабочие.

Москва, 2019 год. Правообладатель товарного знака «Домзнак» подал в суд на владельца домена domznaki.ru. На этом домене размещался сайт компании-конкурента, а владел им директор этой компании. В иске правообладатель потребовал запретить использовать свой товарный знак в домене, на страницах сайта и выплатить компенсацию — 300 000 рублей.

Первая инстанция удовлетворила иск в полном объеме, апелляция — тоже. Владелец домена подал кассационную жалобу в Суд по интеллектуальным правам, ссылаясь на то, что его домен был зарегистрирован на четыре года раньше, чем товарный знак истца.

Суд ответил, что позиция ответчика основана на неверном понимании норм права. В отличие от товарного знака, доменное имя — это не объект исключительных прав, и дата его регистрации раньше товарного знака не дает преимуществ владельцу домена. Ответчик подал жалобу в Верховный суд, но там решение подтвердили[252].

А вот требовать в суде «отдать домен» большого смысла нет. Суд не может заставить нарушителя отдать домен, он может только обязать прекратить использовать товарный знак в домене. После такого решения правообладатель обращается к доменному регистратору и тот уже делегирует домен на него.

Если нарушитель начал использовать название раньше: коммерческие обозначения

Представьте, что в 2020 году вы открыли магазин, допустим, с сантехникой. Вы назвали его «Водяной» и зарегистрировали товарный знак. Прошло время, вы вышли на маркетплейс и встретили там другого «Водяного». Вам не хочется, чтобы кто-то в интернете торговал под вашим брендом, и вы написали вежливую досудебную претензию.

Нарушитель ответил так: «У нас компания работает вообще-то с 2015 года. Мы первыми начали использовать это название, так что идите гуляйте вместе со своим товарным знаком».

Вы уточняете у знакомого юриста: он говорит, что, действительно, в законе существует понятие коммерческого обозначения. Это еще одно средство индивидуализации, наравне с товарными знаками и фирменными наименованиями. В теории исключительное право на коммерческое обозначение принадлежит тому, кто использовал его первым. Никакой регистрации коммерческих обозначений не предусмотрено. То есть теоретически тот человек прав и ваш товарный знак ему не указ.

Но обратите внимание на слово «теоретически». Если бы на деле все было так просто, никто не регистрировал бы знаки.

Может показаться, что у нас нет шансов: чужой «Водяной» же открылся раньше. В реальности все наоборот: если дело дойдет до суда, скорее всего, суд признает нарушителями именно их, взыщет с них компенсацию и заставит переименоваться.

На коммерческих обозначениях горят многие предприниматели: кто-то пытается наказать «нарушителей» несуществующего права и впустую тратит деньги на суды, кто-то напрасно пытается защититься коммерческим обозначением от чужого товарного знака.

Сейчас мы подробно разберемся, как работают коммерческие обозначения, но прежде чем нырнем вглубь, вот главные идеи:

Теоретически — да, более раннее коммерческое обозначение может «опрокинуть» товарный знак. Закон это позволяет.

На практике сложнее: чтобы доказать возникновение права на коммерческое обозначение, мало просто сказать «я открылся», нужно доказать миллион обстоятельств — наличие предприятия, известность, различительные признаки обозначения и так далее. В жизни это почти ни у кого не получается — даже у компаний, которые работают по пять — десять лет.

Самая сложная часть — доказать известность (например, соцопросами). Суд может забраковать доказательства по массе причин.

Коммерческое обозначение защищает только обозначение предприятия — имущественного комплекса. Товарный знак, для сравнения, может защищать почти что угодно, что выделяет товар или услугу на рынке — названия, логотипы, формы, этикетки и так далее. Товарных знаков можно регистрировать сколько угодно, а коммерческое обозначение у предприятия может быть только одно.

Коммерческое обозначение можно защитить, только если компания докажет свою известность среди покупателей на какой-то территории. Знаки, для сравнения, защищаются по всей России и даже если о них никто особо не слышал.

При защите коммерческого обозначения можно взыскать только понесенные убытки. По товарному знаку — еще и компенсации.

Коммерческое обозначение — это не панацея, а корявая палочка-выручалочка для тех конфликтов, где защищаться уже больше попросту и нечем.

Если интересны подробности — читайте дальше. Если нет — перелистывайте сразу до главы «Защита товарного знака в суде».

Глубокое погружение

Давайте посмотрим, при каких условиях возникает право на коммерческое обозначение по закону (сейчас будет сложно, но, к счастью, это единственная на всю книгу прямая цитата из закона):

«…обладает достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации предприятия является известным в пределах определенной территории»[253].

И теперь разберем подводные камни в этой фразе.

А есть ли предприятие? Коммерческое обозначение индивидуализирует само предприятие, а не его товары и услуги. Далеко не факт, что у предпринимателя есть это самое предприятие.

По закону предприятие — это имущественный комплекс, в который входит недвижимость, оборудование и права[254]. Если ваш товарный знак нарушает какой-то ИП с одним лишь убогим интернет-магазином и ссылается на коммерческое обозначение, то есть