Использование запатентованного решения считается нарушением, если доказаны три обстоятельства:

1) запатентованное решение используется в продукте

2) ради получения дохода

3) без разрешения патентообладателя.

При этом использованием считается не только производство и продажа такого продукта, но и его хранение, применение и ввоз в страну. Даже как таковое предложение к продаже — это нарушение, и неважно, есть на самом деле продукт или нет.

Если кто-то использует запатентованное решение в личных или научных целях, не связанных с предпринимательством, — это не нарушение[324]. Можно сделать условную лопату по чужому патенту, изучить ее в лаборатории, а потом использовать на даче, чтобы копать картошку. Это не запрещается.

Использование не будет считаться нарушением, если продукт был легально введен в оборот на территории нашей страны[325]. Грубо говоря, если вы покупаете запатентованные лопаты у российского производителя-патентообладателя, а потом продаете их на маркетплейсе, то вы ничего не нарушаете, ведь патентообладатель сам продал вам этот продукт. Это называется «исчерпанием права»: перепродажа оригинальных товаров не считается нарушением. В данном случае важно, что вы сначала купили чужой товар, а потом перепродали.

Тут нужно сделать реверанс в сторону мифа «а вот китайцы копируют все подряд, и ничего»: пока они производят такой продукт в Китае, им и правда ничего. А вот ввоз на территорию России товара, в котором воплощено чужое российское изобретение, — это нарушение.

Патентные права на условные лопаты можно нарушить, даже если самих лопат у нарушителя нет. Когда компания без разрешения рекламирует продукт по чужому патенту, предлагает купить у них или сделать на заказ — это уже нарушение. Даже если у компании такой план: получить заказ, закупить товары у производителя и перепродать покупателю. Так нельзя. Но можно наоборот: сначала закупить, а потом перепродать. Или заключить договор с патентообладателем, разместить рекламу, собрать заказы и потом уже заниматься закупками.

Ответчики в судах часто пытаются уйти от ответственности со словами «ой, да я ничего не успел продать» и «я просто разместил объяву», но это не работает. Возможно, суд учтет это обстоятельство при определении размера компенсации, но сам факт нарушения это не отменяет.

Рассчитываем компенсацию

Сколько денег заработал бы владелец патента, если бы нарушения не было? Например, нарушитель продавал контрафакт и из-за этого у самого патентообладателя упали продажи. Упущенную выгоду можно посчитать.

Или все заключали с изобретателем лицензионные договоры, а нарушитель решил, что патентообладателю можно не платить. Тут можно подсчитать неполученные лицензионные отчисления.

Третья ситуация: нарушитель заключил контракт с заказчиком, а если бы все было по закону, то контракт получил бы патентообладатель — тут даже считать не надо, есть цена контракта.

Выбор способа расчета зависит от того, какие потери понес патентообладатель и чем он может их доказать[326]. В общих чертах способы похожи на те, что мы разбирали в делах по товарным знакам и авторским правам, но есть отличия — на них и посмотрим.

От 10 000 рублей до 5 000 000 рублей, на усмотрение суда. Подходит, когда патентообладатель пострадал меньше чем на пять миллионов рублей. Тут можно попросить суд взыскать с нарушителя любую сумму в этих пределах, а для того, чтобы суд не слишком сильно снизил итоговую компенсацию, ее нужно обосновать. Вот на что может обратить внимание судья:

объем контрафакта и его цена;

срок незаконного использования;

упущенная выгода патентообладателя и вред его репутации;

степень вины нарушителя — умысел или неосторожность;

реакция нарушителя на досудебную претензию;

значимость запатентованного решения для продукта нарушителя — грубо говоря, одно дело, если продавец теплоходов нарушил патент на теплоход, и совсем другое, если он нарушил патент на теплоходный гудок.

Чем больше доказательств покажет правообладатель в пользу своего подсчета, тем выше вероятность, что суд взыщет компенсацию в полном объеме. При ее расчете суд будет оценивать характер нарушения исходя из всех обстоятельств дела.

Усмотрение суда в этом случае — одновременно сильная и слабая сторона этого способа. С одной стороны, суд может снизить компенсацию по своему усмотрению, и тут не всегда получается точно спрогнозировать итоговую сумму. С другой стороны, суд не требует прямых доказательств: истец не обязан доказывать расчеты. Он может показать косвенные доказательства и примерно обосновать требования.

Ответчик может скрыть настоящие объемы продаж контрафакта, а все, что увидит суд, — пару страниц нарушителя в интернете. И даже в таком случае суд сможет взыскать компенсацию.

Москва, 2021 год. Компания запатентовала изобретение — приспособление для вытяжной вентиляционной трубы. Спустя годы другая компания начала продавать на своем сайте кровельные колпаки, выполненные по той же запатентованной технологии. Нарушитель даже успел сертифицировать товар и запустить поставки в строительные магазины. Один из таких колпаков для образца купил и владелец патента.

Наняли патентного поверенного, тот провел исследование, нотариус зафиксировал сайт, отправили претензию. Нарушитель ответил отказом. Тогда патентообладатель подал в суд и попросил взыскать 5 000 000 рублей компенсации.

При расчете компенсации суд учел, что нарушитель использовал изобретение несколько лет — как минимум с даты сертификации колпаков. Также учли, что ответчик знал о патенте и отказался исполнить требования досудебной претензии. С другой стороны, сведений об объеме контрафакта у суда не было: только сведения с сайта и один конкретный колпак, купленный в строительном магазине примерно за пятьсот рублей. В итоге иск удовлетворили: взыскали 1 000 000 рублей компенсации и еще 140 000 на судебные издержки[327].

Взыскание убытков. В отличие от дел по товарным знакам и авторским правам, в делах по патентам нельзя взыскать компенсацию в размере двойной цены контрафакта. Поэтому если нарушитель продал контрафакта больше, чем на пять миллионов рублей, нужно заниматься взысканием убытков — упущенной выгоды.

В таком варианте считают, какие доходы получил нарушитель, сколько денег потерял патентообладатель от падения спроса на его товар и сколько мог бы получить, если бы нарушитель заключил с ним договор. Тут уже не подойдет примерный расчет по косвенным доказательствам, как в случае с компенсацией. Нужно будет доказывать размер убытков и причинно-следственную связь между ними и нарушением. Если получится, патентообладатель сможет взыскать десятки, а иногда даже сотни миллионов рублей.

Краснодар, 2015 год. Научно-производственная компания подала в суд на вагонный завод за незаконное использование их изобретения — тележку железнодорожного вагона, и полезную модель — автосцепное устройство вагона. Осмотр