батуты с изображениями персонажей мультфильмов. Правообладатель зафиксировал сайт с нотариусом и потребовал от нарушителя выплатить двойную цену контрафактных товаров, предложенных на сайте, — насчитали 3 252 200 рублей. Нарушитель ссылался на то, что фактически не продал ни одного такого товара, а правообладатель только показал сайт и даже не провел контрольную закупку. Суд сказал, что само по себе предложение к продаже контрафактного батута — это уже нарушение, и взыскал компенсацию полностью. Допрыгались[55].

Если нарушитель не только использовал произведение без спроса, но и нарушил ваши личные права, например стер ваше имя с фотографии, обрезал ее или еще как-то отредактировал, то в довесок к компенсации за нарушение исключительного права можно смело требовать еще и компенсацию морального вреда — тысяч 20–30 за каждое нарушение.

Пермь, 2020 год. Телерадиокомпания опубликовала фотографию без разрешения правообладателя. Правообладатель показал суду полноразмерные исходники фотографий, ссылку на облачное хранилище и пост с фото в соцсетях, а нарушение подтвердил протоколом осмотра сайта нарушителя. Суд удовлетворил иск в полном объеме и взыскал 100 000 рублей, по 25 000 рублей за каждое нарушенное право: нарушение исключительного права, незаконная переработка фотографии, удаление сведений об авторе, публикация фотографии без сведений об авторе. Апелляция и кассация решение поддержали[56].

Иногда бывает так: автор видит нарушение и отправляется к юристу. Юрист вместе с автором впервые открывают статью про компенсацию до 5 миллионов рублей, и тут в их глазах загораются огни: автор предвкушает миллионную компенсацию, юрист — ставку по двадцать тысяч за заседание. С такими ожиданиями они отправляются штурмовать суд и требовать миллионы с какого-нибудь продавца копеечных наклеек. А он и без них уже собирался закрываться. Автор платит пошлину, тратится на юристов, а суд в конечном счете взыскивает тысяч тридцать.

Поэтому перед тем, как идти судиться, нужно выяснить, сколько суды уже взыскивали в похожих делах. Примерно столько же стоит просить и вам. Нет большого смысла требовать миллионы там, где суды привыкли взыскивать по 50–100 тысяч. Судьи должны обращать внимание на решения других судов — это называется «единообразие судебной практики». Если бы каждый суд работал сам по себе, решения были бы непредсказуемыми.

Суд может уменьшить компенсацию по своему усмотрению. Задача компенсации — не обеспечить автору безбедную старость. Компенсация — от слова «компенсировать»: поставить правообладателя в то имущественное положение, в котором он бы находился, если бы нарушения не было. Дополнительная задача компенсации — наказать нарушителя, чтобы ему впредь неповадно было нарушать чужие права[57]. Но «компенсировать и наказать» не равно «обанкротить и уничтожить».

Башкортостан, 2017 год. Предприниматель использовал 30 фотографий в рекламе магазина женской одежды. Фотограф подал иск и потребовал взыскать 1 500 000 рублей. В суде предприниматель сказал, что нанял этого фотографа еще три года назад и заплатил ему 10 000 рублей за фотосессию, а договор не заключали по просьбе самого фотографа. Суд не согласился с предпринимателем из-за отсутствия доказательств и удовлетворил иск в части: взыскал 300 000 рублей, по 10 000 за каждое фото[58].

Составляем досудебную претензию и отправляем нарушителю

«Встретимся в суде» — красивая фраза, но не всегда оправдывает себя. Большая часть споров по авторским правам не доходит до суда. Общая канва дела обычно получается такая:

1. Правообладатель формирует грамотную правовую позицию — изучает обстоятельства, собирает доказательства, строит план действий. Иск пока что не подается.

2. Правообладатель пишет претензию и отправляет ее нарушителю. Без этапа с досудебной претензией идти сразу в суд не стоит — может, нарушитель выполнит все требования добровольно и вам не придется спорить в суде.

3. Нарушитель выходит на связь — извиняется, причитает, спорит или торгуется. Или всё вместе.

4. Вы сходитесь на какой-то сумме компенсации, подписываете соглашение, и нарушитель вам платит. Все расходятся без судов.

5. Или нарушитель говорит: «Ну, давай-давай, иди в суд, умник». И вот тогда вы действительно встречаетесь в суде.

Когда обе стороны конфликта — предприниматели или компании, суд вообще не возьмется за дело без подтверждения отправки досудебной претензии[59]. Такие правила в арбитражных судах: сначала отправляем претензию, дальше ждем месяц и только потом, если требования не выполнили, идем в суд.

Если автор не компания и не предприниматель, а обычный человек, то он может отправиться взыскивать компенсацию в суд общей юрисдикции без досудебной претензии, но обычно так не делают. Вполне может оказаться, что нарушитель заплатит и без всяких судов — так пусть он лучше потратит деньги не на судебных юристов, а на компенсацию автору. А вот если откажется, ему же хуже: суд учтет это при назначении компенсации.

Досудебную претензию составляют в свободной форме. Вот что обычно там указывают:

Отправитель (правообладатель) и получатель (нарушитель).

На какое произведение нарушены права.

Чем подтверждается наличие прав.

Что за нарушение и как зафиксировано.

Какие именно права нарушены.

Обоснование расчета компенсации.

Требования: заплатить деньги, прекратить нарушение.

Что будем делать, если требования не выполнят.

Дата, подпись, банковские реквизиты для выплаты компенсации, контактные данные для причитаний и торгов.

Приложения: документы, о которых идет речь в претензии.

Чем основательнее составлена претензия, тем выше вероятность, что нарушитель с ней согласится и не доведет дело до суда.

Есть такой киношный штамп для претензий: «Заплатите мне сейчас сто тысяч, иначе я пойду в суд и потребую миллион!» В жизни такой сценарий может не сработать. Если автор попросит в претензии сто тысяч, а через месяц требует в суде миллион, то судья может задать логичный вопрос: а что такого изменилось за месяц, что ваши потери выросли в десять раз? И никакого миллиона тут уже не светит.

Отсюда вытекает и вторая ошибка — требовать несоразмерно огромную компенсацию. Мы уже посмотрели, как суды могут порезать такую компенсацию, но иногда дело может закончиться для истца еще хуже. Переворачивайте страницу — и следите за руками, там будет фокус.

Если компания потребовала 5 миллионов, а взыскали ей, например, 50 тысяч, то это значит, что суд удовлетворил только 1 % от заявленных требований. Получается, на 99 % требования компании были необоснованными.

Дальше ответчик может взыскать с истца 99 % расходов на своих юристов. Это называется «пропорциональное взыскание судебных расходов»[60]. В итоге истец по документам выиграл, а по факту может даже уйти в минус.

На первый взгляд выглядит странно, но логика в этом есть.